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林立、彭佳敏:结婚自由、离婚不自由,还能说“婚姻自由”吗?
最后更新: 2024-08-16 16:25:10·“离婚冷静期”的社会影响
从各国法律规定看,追求婚姻的稳定性似乎是共识,但不能以国外有相似立法就认为我国实行离婚冷静期就一定有其必要性和正当性,还应从我国的具体国情来考虑这一问题。
有没有用,得看疗效。
从离婚率的数据上看,离婚冷静期似乎是有用的。根据民政部的数据,2020年全国离婚登记人数为373.3万对,而2021年实施离婚冷静期后,离婚登记人数下降至213.9万对,同比下降了42.7%;2022年依法办理离婚手续的人数为287.9万对,2023年为259.3万对。
但是,离婚率的下降不能等同于离婚冷静期制度的成功,也不能抹去因实行离婚冷静期制度产生的一些负面问题:
一是,允许一方在申请离婚登记后撤回离婚登记申请,是否违反诚实信用原则?
申请离婚登记的前提是双方达成了离婚协议,虽然离婚协议未经离婚登记不生效,但这依然是双方就离婚达成的合意。允许一方撤回离婚登记申请,事实上允许一方反悔和违约。虽然离婚协议不适用普通合同法律制度,但是诚实信用应是包括婚姻法律制度在内所有民事法律制度共同遵循的基本原则。
二是,离婚冷静期增加了离婚登记的不确定性,让离婚登记更加复杂和更不可预测。
离婚冷静期事实上设计了两次“反悔”的机会,一是提交离婚登记申请的三十日内一方可以撤回,二是上述期限届满后三十日内一方未到婚姻登记机关申领离婚证的,视为撤回。所以,实际上离婚冷静期最长不是三十日,而是六十日。
达成离婚协议,本来是让离婚可预期的,但是可以两次“反悔”,增加了离婚的不确定性,让登记离婚能否实现变得很不确定,客观上增加了登记离婚的难度,也让反悔一方在离婚上有了更多的主动权。
三是,离婚冷静期间发生的法律问题难以处理。
例如,离婚冷静期一方在另一方不同意的情况下与其发生性行为,是否构成强奸?因为婚姻仍处于有效期,婚内强奸这一问题存在较大争议。虽然,此前就有离婚判决未生效期间发生的婚内强迫性行为构成强奸罪的案例,但离婚冷静期能否参照,显然增加了问题的复杂性和处理难度。
还有离婚冷静期发生家暴,如何处理?当然,家暴是违法的,但是离婚冷静期的存在至少使家暴的持续成为可能——离婚了就不是家暴,而是普通的人身伤害了。家暴只有零次和无数次。受害方想要离婚却因离婚冷静期的存在迟迟离不成,这使得离婚冷静期可能成为施暴方继续施暴的借口和受害方继续忍受家暴的原因。
四是,离婚冷静期可能使诉讼离婚成为更多的选择。
因为离婚冷静期的不确定性,使得当事人可能选择向人民法院起诉离婚,由人民法院判决离婚或在诉前或诉中调解离婚,这从另一方面增加了离婚的成本。诉讼离婚的成本显然比登记离婚的成本要高得多,而且按照第一次起诉离婚一般判不离的司法惯例,第二次起诉离婚需要间隔六个月,所以,诉讼离婚的等候时间远不止六十天。所有不确定的权利状态和法律关系都不是合理的,婚姻更是如此。
五是,离婚冷静期不能从根本上解决婚姻已经存在的问题,它可能是让一个个名存实亡的婚姻继续苟延残喘,直到其“脑死亡”。“离婚冷静期”应对的是冲动离婚的问题,但冲动离婚不是离婚的主流,大多数中国人对待离婚还是相对谨慎的,而且冲动离婚也可通过复婚来修正。
·《婚姻登记条例》的修订还需完善
离婚冷静期存在的这些问题是应当引起我们注意和反思的,至少应当有一定的应对措施。但是此次《婚姻登记条例》的修订在这一方面仍是空白,只是在加强结婚自由的同时继续收紧离婚自由,如果这一修订是为了应对离婚率和生育率低的社会问题,可能没有太多作用。
此次《婚姻登记条例》修订引发的讨论,反映了社会公众对结婚自由和离婚自由的看法和隐藏在背后的婚姻成本问题。离婚冷静期制度实行以来,离婚率下降的同时结婚率和结婚数也在下降:2022年全国办理结婚登记683.5万对,比上年下降10.6%,结婚率为4.8‰,比上年下降0.6个千分点。尽管结婚率下降的原因复杂,离婚冷静期可能仅是原因之一,但是离婚冷静期客观上增加了离婚的成本,确实将对结婚的意愿产生影响。
美国经济学家加里·S·贝克尔在其所著的《人类行为的经济分析》中指出,“预期的婚姻持续期愈长,婚姻收益就愈大,所以,人们希望的婚姻持续期愈长,例如,当离婚比较困难时,求偶者的寻找就愈仔细,结婚的时间就愈迟。”“在美国的一些州,离婚在法律上比较困难,在那里,妇女中的已婚者比例较小。”
在离婚冷静期等婚姻制度的设计和实行上,我们不能仅仅追求或看重离婚率下降这一数据上的“成功”,而应该充分分析制度的利弊,关注人们的真实意愿和受到制度的影响,充分保障结婚自由和离婚自由,尽可能消除对婚姻的不利因素,更大程度地尊重个体对婚姻和生育的选择。
唯有如此,我们才可能在越来越多的年轻人不愿结婚、生育或不敢结婚、生育的社会背景下,找到解决结婚、生育问题的钥匙,让更多的年轻人在更有法律保障的情况下更愿意结婚、生育。
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