【文/观察者网专栏作者 李晓兵】

11月18日，香港高院裁定《禁蒙面法》违反《基本法》后，全国人大常委会法制工作委员会和国务院港澳办相继表态，正告《紧急情况规例条例》符合香港基本法，并指出香港特别行政区法律是否符合香港基本法，只能由全国人大常委会作出判断和决定，任何其他机关都无权作出判断和决定。香港高等法院的判决是公然挑战全国人大常委会的权威和法律赋予行政长官的管治权力，将产生严重负面社会政治影响。

香港高等法院（资料图）

一、怎么解读全国人大常委会法工委和国务院港澳办的表态？

全国人大常委会法工委和国务院港澳办对于香港高等法院原讼庭判决的表态是有所区别的，总体来看，全国人大常委会法工委的表态侧重于对全国人大常委会权威的维护，特别是结合高等法院原讼庭判决中所提出的《紧急情况规例条例》是否符合香港基本法这一重大问题，强调香港特区法律是否符合香港基本法，只能由全国人大常委会作出判断和决定，任何其他机关都无权作出判断和决定。国务院港澳办的表态则对高等法院判决中作出《紧急情况规例条例》是否符合基本法，以及《禁止蒙面规例》是否符合相称性标准，均进行了回应。

全国人大常委会法工委的表态首先强调了宪法和基本法共同构成香港特别行政区的宪制基础，也就是说香港自回归之日起纳入了国家的治理体系，从此要在宪法和基本法所确定的宪制框架下塑造新宪制秩序。

在回归之前，香港的宪制秩序是根据英国的《英皇制诰》和《皇室训令》而展开的，香港的法律体系也是在此基础上建立的，包括普通法制度下香港法院的宪制角色也是在此基础上形成的，香港的司法终审权由位于伦敦的枢密院司法委员会享有的，同时，英国枢密院司法委员会也是香港回归以前的最高法律解释机关。

从1997年7月1日起，根据我国宪法第31条而设立的香港特别行政区正式成立，由全国人大制定的香港特别行政区基本法也开始生效实施，香港特区新宪制秩序重塑的历史过程也随之而展开，但这一过程绝不可能像扳道工通过操作扳道岔而实现一列火车的换轨那样简单轻松完成。

通过实施基本法，如何夯实宪制基础，创制宪制惯例，履行宪制责任，化解宪制危机，特别是在中央政府和特别行政区之间如何形成良性互动，特区内部各宪制机关之间如何形成相互之间分工协调，相互制约而又平衡和谐的关系，互相理解彼此的宪制角色，互相尊重彼此的宪制权威，包括特区行政长官、立法会与各级法院的宪制角色的厘清、确认与塑造，以及通过创造性的实践弥平基本法文本规定与现实之间存在的巨大鸿沟，在千差万别的理解、认识和判断的基础上形成新的宪制共识。

这样的特别行政区新宪制秩序重塑的过程绝不可能一蹴而就，而是伴随着重大的历史变迁与而逐渐完成，这其中一个重要的内容就是梳理特别行政区的法律位阶关系，依据基本法的规定构建特别行政区法律是否符合香港基本法的审查制度。

全国人大常委会法工委发言人在强调，香港特别行政区法律是否符合香港基本法，只能由全国人大常委会作出判断和决定，任何其他机关都无权作出判断和决定。实际上就是要坚决捍卫全国人大常委会作为香港特别行政区新宪制秩序守护者的角色。这里需要注意结合香港特别行政区基本法第8条、第19条、第158条和第160条的规定来进行理解。

香港基本法第8条规定，香港原有法律，即普通法、衡平法、条例、附属立法和习惯法，除同本法相抵触或经香港特别行政区的立法机关作出修改者外，予以保留。

基本法第160条规定，香港特别行政区成立时，香港原有法律除由全国人民代表大会常务委员会宣布为同本法抵触者外，采用为香港特别行政区法律，如以后发现有的法律与本法抵触，可依照本法规定的程序修改或停止生效。

全国人大常委会1997年2月23日在《关于根据〈中华人民共和国香港特别行政区基本法〉第一百六十条处理香港原有法律的决定》中，对于不采用为香港特别行政区的法律进行了详细的列举，对于因为部分条款抵触基本法而导致抵触的部分条款不采用为香港特别行政区的法律也进行了详细的列举，对于采用为香港特别行政区法律的香港原有法律的适用原则也作出了规定。其中特别重申了基本法第160条中所规定的对于已经被采用为香港特别行政区法律的香港原有法律被发现抵触基本法该如何处理的程序。

在全国人大常委会的这个决定中，《紧急情况规例条例》未被列举为不采用为香港特别行政区的法律，也未被列举为部分条款抵触基本法而导致抵触的部分条款不采用为香港特别行政区的法律，这就意味着该条例是符合香港基本法的而被采用为香港特别行政区法律。

因此，全国人大常委会法工委发言人特别指出，1997年2月23日，第八届全国人大常委会第24次会议作出的《全国人民代表大会常务委员会关于根据〈中华人民共和国香港特别行政区基本法〉第一百六十条处理香港原有法律的决定》，已经将《紧急情况规例条例》采用为香港特别行政区法律。因此，该条例是符合香港基本法的。

结合香港基本法第8条和第160条的规定，以及全国人大常务委员会1997年2月23日所作出的这个决定就可以看出，在回归之前，香港原有法律是否和基本法相抵触是由全国人大常委会作出权威的判断，那么，在回归之后，香港特别行政区法律是否符合香港基本法该由谁来确定呢？